導(dǎo)讀公司每年都是以當(dāng)?shù)厥衅骄べY的下限為我們繳納的社保，而不是根據(jù)本人上一年度的月平均工資繳納的，我可以根據(jù)這個問題提出解除勞動合同要求支付經(jīng)濟補償金，并要求公....

公司每年都是以當(dāng)?shù)厥衅骄べY的下限為我們繳納的社保，而不是根據(jù)本人上一年度的月平均工資繳納的，我可以根據(jù)這個問題提出解除勞動合同要求支付經(jīng)濟補償金，并要求公司補繳社保嗎？

另外，就是需不需要提前給公司發(fā)個通知函，告訴公司社保少交的事？我不發(fā)通知函，直接去申請勞動仲裁可不可以？

1.是否支付經(jīng)濟補償金，在司法實踐中似乎存在一定的爭議。

有的法院認(rèn)為，“未足額繳納社保”就是《勞動合同法》第三十八條規(guī)定的“（三）未依法為勞動者繳納社會保險費的”。因為“依法”的基礎(chǔ)就是按照員工的實際工資繳納社保，其中《中華人民共和國社會保險法》第十二條規(guī)定：“用人單位應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定的本單位職工工資總額的比例繳納基本養(yǎng)老保險費，記入基本養(yǎng)老保險統(tǒng)籌基金。……”現(xiàn)在沒有按照工資足額繳納，顯然違法，故員工可以以此為由被迫解除勞動合同，并要求支付經(jīng)濟補償金。比如，（2021）鄂民申743號。

本院經(jīng)審查認(rèn)為，《中華人民共和國社會保險法》第十二條第一款規(guī)定：“用人單位應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定的本單位職工工資總額的比例繳納基本養(yǎng)老保險費，記入基本養(yǎng)老保險統(tǒng)籌基金。”據(jù)原審查明，2018年5月至2019年4月，李某的實發(fā)工資總額為54143元，月平均工資為4511.92元。李某與公司解除勞動合同前12個月的月平均應(yīng)得工資以及2019年1月1日至2019年6月12日期間李某的月平均應(yīng)得工資均大于4511.92元。但2018年7月至2019年5月李某的養(yǎng)老保險個人繳費基數(shù)為2500元、醫(yī)療保險個人繳費基數(shù)為3910元、失業(yè)保險個人繳費基數(shù)為2500元。公司作為用人單位，雖為李某繳納了相關(guān)社會保險費，但繳費基數(shù)明顯低于法律規(guī)定的繳費基數(shù)，李某向公司提出辭職申請，載明公司欠繳、未足額繳納社會保險費用，符合《中華人民共和國勞動合同法》第三十八條第一款第三項關(guān)于用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的情形，而用人單位為勞動者足額繳納社會保險費是該條款規(guī)定應(yīng)有之意，故原審判決公司向李某支付解除勞動合同的經(jīng)濟補償金具有事實和法律依據(jù)。綜上，公司的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條規(guī)定的應(yīng)當(dāng)再審的情形。

有的法院認(rèn)為，只要繳納了社保保險、險種齊全，公司就算依法繳納了社會保險，足額與否并不是考察的點。公司未為員工足額繳納社會保險費的事宜，根據(jù)《中華人民共和國社會保險法》第六十三條第一款之規(guī)定，用人單位未按時足額繳納社會保險費的，由社會保險征收機構(gòu)責(zé)令其限期繳納或補足。該情形并不屬于《中華人民共和國勞動合同法》第三十八條規(guī)定的勞動者解除合同的情形，亦不符合該法第四十六條規(guī)定的經(jīng)濟補償金的支付條件。所以，員工以“未足額繳納”為由被迫解除勞動合同，不會支持支付經(jīng)濟補償金。比如，（2021）豫民申1954號。

本院經(jīng)審查認(rèn)為，本案系勞動爭議糾紛。本案中，黃某于2011年12月20日入職人資公司，人資公司于同日將黃某派遣至化良公司，雙方簽訂了書面勞動合同，合同截止日期為2014年12月19日。2014年12月20日黃某與化良公司簽訂書面固定期限勞動合同，并于2018年12月20日續(xù)簽書面勞動合同，合同終止日期為2023年12月19日。2020年7月9日，黃某以化良公司未依法足額繳納社保和公積金等為理由向化良公司發(fā)出解除勞動合同通知書。化良公司在與黃某勞動關(guān)系存續(xù)期間，已為黃某建立社保關(guān)系，自2016年9月份開始為黃某繳納社會保險，對于化良公司欠繳的社會保險費，由于化良公司并非惡意欠繳社保，不構(gòu)成對雙方勞動合同的根本違反，應(yīng)當(dāng)給予化良公司糾錯的時間。人社局社會保險稽查行政指導(dǎo)意見書不具有強制性，無法律約束力。故黃某所提供的證據(jù)不足以支持其主張經(jīng)濟補償金的請求。

同時，還有一種說法是員工在解除勞動合同之前并沒有提出“社保繳納異議”，就此默認(rèn)員工認(rèn)可這種繳納社保的方式。

2.穩(wěn)妥起見，離職前最好給公司發(fā)一個補繳社保的通知書。

如果員工要以此為由解除勞動關(guān)系，從法律程序上，應(yīng)該在離職之前先發(fā)一個補繳社保的通知函給公司，要求公司在一定的時間之內(nèi)按照實際工資情況補繳社保。公司如果在合理的時間范圍沒有補繳，這個時候再以未足額繳納社保為由被迫解除勞動關(guān)系，要求支付經(jīng)濟補償金并補繳社保。（補繳社保一般是向社保相關(guān)部門投訴）比如，（2020）粵民再409號。

關(guān)于解除勞動合同經(jīng)濟補償金的問題。公司確認(rèn)存在未按嚴(yán)某實際工資標(biāo)準(zhǔn)為其足額繳納社會保險費，在嚴(yán)某2016年11月19日向公司郵寄《通知書》要求足額補繳社會保險費后，公司仍未為其補繳社保費用，嚴(yán)某遂于2016年12月22日郵寄《解除勞動關(guān)系通知書》，解除與公司之間的勞動合同。公司主張未按照實際工資標(biāo)準(zhǔn)足額繳納社會保險費用不屬于《中華人民共和國勞動合同法》第四十六第（一）項規(guī)定的“未依法為勞動者繳納社會保險費”的情形于法無據(jù)，《深圳經(jīng)濟特區(qū)和諧勞動關(guān)系促進(jìn)條例》第十五條亦明確規(guī)定：“用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的，勞動者應(yīng)當(dāng)依法要求用人單位繳納；用人單位未在一個月內(nèi)按規(guī)定繳納的，勞動者可以解除勞動合同，用人單位應(yīng)當(dāng)依法支付經(jīng)濟補償。”據(jù)此，一、二審認(rèn)定公司應(yīng)當(dāng)向嚴(yán)某支付解除勞動合同的經(jīng)濟補償金，并無不當(dāng)。至于經(jīng)濟補償金的數(shù)額……

當(dāng)然，這個案子也涉及到地方法規(guī)，“用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的，勞動者應(yīng)當(dāng)依法要求用人單位繳納；用人單位未在一個月內(nèi)按規(guī)定繳納的，勞動者可以解除勞動合同，用人單位應(yīng)當(dāng)依法支付經(jīng)濟補償。”

至于發(fā)了通知函之后再離職，法院是否支持支付經(jīng)濟補償金，以我了解的情況來看，好像也有不同的觀點。同時，如前所述，有的地區(qū)存在一些地方法規(guī)。比如，深圳的地方性規(guī)定就是《深圳經(jīng)濟特區(qū)和諧勞動關(guān)系促進(jìn)條例》第十五條亦明確規(guī)定：“用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的，勞動者應(yīng)當(dāng)依法要求用人單位繳納；用人單位未在一個月內(nèi)按規(guī)定繳納的，勞動者可以解除勞動合同，用人單位應(yīng)當(dāng)依法支付經(jīng)濟補償。”北京的地方性規(guī)定就是《關(guān)于審理勞動爭議案件法律適用問題的解答》（2017年4月24日，北京市高級人民法院與北京市勞動人事爭議仲裁委員會）規(guī)定“24.勞動者以用人單位未依法為其繳納社會保險為由提出解除勞動合同，要求用人單位支付經(jīng)濟補償?shù)模绾翁幚恚縿趧诱咛岢鼋獬齽趧雍贤耙荒陜?nèi)，存在因用人單位過錯未為勞動者建立社保賬戶或雖建立了社保賬戶但繳納險種不全情形的，勞動者依據(jù)《勞動合同法》第三十八條的規(guī)定以用人單位未依法為其繳納社會保險為由提出解除勞動合同并主張經(jīng)濟補償?shù)模话銘?yīng)予支持。用人單位已為勞動者建立社保賬戶且險種齊全，但存在繳納年限不足、繳費基數(shù)低等問題的，勞動者的社保權(quán)益可通過用人單位補繳或社保管理部門強制征繳的方式實現(xiàn)，在此情形下，勞動者以此為由主張解除勞動合同經(jīng)濟補償?shù)模话悴挥柚С帧！?/p>

3.五險不齊、年限不足，算不算未依法繳納社保？

正常情況下，公司應(yīng)該依法為員工繳納養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)、生育、工傷等社會保險。但是，部分公司因為各種原因，可能只為員工繳納了三險、四險，或者五險繳納時間明顯不足，比如，醫(yī)療保險繳納三年、生育保險繳納兩個月、失業(yè)保險繳納一年，這種情況下，法院也可能會認(rèn)定為未依法繳納社保。一旦員工“未依法繳納社保”為由被迫解除勞動關(guān)系，公司可能面臨著支付經(jīng)濟補償金的風(fēng)險。比如，（2021）魯民再203號。

關(guān)于任某主張的經(jīng)濟補償金問題。《中華人民共和國勞動合同法》第三十八條規(guī)定：“用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同……（三）未依法為勞動者繳納社會保險費的……”第四十六條規(guī)定：“有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟補償……（一）勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的……”本案中，公司稱在2014年為任某建立了社會保險賬戶，并為其依法繳納各項社會保險費。但任某提交的醫(yī)療保險繳費明細(xì)和社會保險個人網(wǎng)上服務(wù)系統(tǒng)查詢的任某的各項保險費繳費歷史記錄證明，公司為任某繳納的職工養(yǎng)老保險的起止時間為2014年3月至2017年10月；繳納工傷保險的起止時間為2014年3月至2017年10月；繳納職工醫(yī)療保險的起止時間為2017年4月至2017年10月；繳納失業(yè)保險的起止時間為2017年8月至2017年10月；繳納生育保險的起止時間為2017年8月至2017年10月。即公司為任某繳納的社會保險費繳費年限不足。公司辯稱，2014年之前其已通知任某繳納社會保險費，但任某拒絕繳納，并提交任某出具的《申請》予以證明。法院認(rèn)為，即便該《申請》是真實的，從內(nèi)容看，任某在2012年僅拒絕參加社會基本養(yǎng)老保險的繳納，并未放棄繳納其他社會保險。對任某未放棄參保的工傷保險、職工醫(yī)療保險、失業(yè)保險及生育保險，公司亦存在繳費年限不足的問題。因此，公司雖為任某建立了五項社會保險賬戶，但繳費年限不足，屬于前述法律規(guī)定的未依法為任某繳納社會保險費的情形，任某以此為由要求公司向其支付解除勞動合同經(jīng)濟補償金具有事實和法律依據(jù)。

再比如，（2021）魯民申6202號，法院也有類似的說法。

本院認(rèn)為，為勞動者依法繳納社會保險是企業(yè)的法定義務(wù)。本案中陳某自2003年12月到申請人處工作，申請人（公司）雖然在雙方建立勞動關(guān)系后為陳某建立了社會保險賬戶，并為其繳納社會保險費，但申請人為陳某繳納社會保險費的繳費年限不足，該事實清楚，申請人對此并無異議。因此，原審依據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第三十八條、第四十六條、第九十七條第三款規(guī)定認(rèn)定申請人應(yīng)向陳某支付解除勞動合同經(jīng)濟補償金，并判決自《中華人民共和國勞動合同法》施行之日即2008年1月1日起計算經(jīng)濟補償金至雙方解除勞動合同（2020年5月1日）止的前一個月即2020年4月，具有事實和法律依據(jù)。

本案詳情可以參考閱讀之前分享的一篇內(nèi)容：《高院：社保繳費年限不足，員工能否解除勞動合同要求經(jīng)濟補償？https://mp.weixin.qq.com/s/LdLz2cv40Ro4uNPycC4iXA》值得提醒的是，這個案件有一個特殊情況就是，員工是2003年年底入職公司上班，但這里計算經(jīng)濟補償金的時間是以2008年1月1日起計算，原因就在于《中華人民共和國勞動合同法》施行之日為2008年1月1日。其中，《中華人民共和國勞動合同法》第九十七條規(guī)定，“【過渡性條款】本法施行前已依法訂立且在本法施行之日存續(xù)的勞動合同，繼續(xù)履行；本法第十四條第二款第三項規(guī)定連續(xù)訂立固定期限勞動合同的次數(shù)，自本法施行后續(xù)訂固定期限勞動合同時開始計算。本法施行前已建立勞動關(guān)系，尚未訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自本法施行之日起一個月內(nèi)訂立。本法施行之日存續(xù)的勞動合同在本法施行后解除或者終止，依照本法第四十六條規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟補償?shù)模?jīng)濟補償年限自本法施行之日起計算；本法施行前按照當(dāng)時有關(guān)規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)模凑债?dāng)時有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。”第九十八條規(guī)定，“【施行時間】本法自2008年1月1日起施行。”

綜上，具體情況、不同地區(qū)，具體分析，不能一概而論。