導(dǎo)讀北京平谷法院法官助理王新北京平谷法院法官助理許驍近日，由任素汐、秦昊主演的電視劇《親愛的小孩》引發(fā)熱議。女主角方一諾在父母的反對(duì)下堅(jiān)持嫁給了男主角肖路，故事....

北京平谷法院 法官助理 王新

北京平谷法院 法官助理 許驍

近日，由任素汐、秦昊主演的電視劇《親愛的小孩》引發(fā)熱議。女主角方一諾在父母的反對(duì)下堅(jiān)持嫁給了男主角肖路，故事從方一諾懷孕臨產(chǎn)開始說(shuō)起，講述了婚姻、生育等生活瑣碎給男女主情感帶來(lái)的沖擊，最終走向離別后，又因?yàn)楣餐呐畠汉毯躺夭《l(fā)的一系列事關(guān)倫理的討論。

有觀眾認(rèn)為該劇是在販賣當(dāng)代有關(guān)婚姻、生育的焦慮，也有觀眾認(rèn)為該劇貼近現(xiàn)實(shí)，許多幕都是自己曾經(jīng)或正在經(jīng)歷的“真實(shí)”。那么如此能引發(fā)共鳴的劇情，我們今天就從法律的角度來(lái)看看大家應(yīng)該怎樣應(yīng)對(duì)生活中焦慮的“真實(shí)”。

月嫂履約出問(wèn)題怎么辦？

情景一：月嫂服務(wù)未達(dá)雇主要求

【劇情】

劉琳飾演的月嫂瑨姐剛出場(chǎng)時(shí)，觀眾都在公屏上說(shuō)“這月嫂真好”，方一諾和月嫂的第一次沖突爆發(fā)在方一諾堅(jiān)持用母乳喂養(yǎng)禾禾，而她在幾次觀察后懷疑月嫂為了自己能夠睡好覺偷偷摻奶粉喂禾禾，違背了一諾對(duì)月嫂照顧孩子的要求。

【說(shuō)法】

劇中未明示一諾是否與月嫂瑨姐簽訂合同，但是以一諾的職業(yè)和性格，我們姑且推斷其與瑨姐簽訂了《服務(wù)合同》。這樣的合同本質(zhì)上屬于民法典中的勞務(wù)合同，適用勞務(wù)合同的相關(guān)規(guī)定，在合同一方出現(xiàn)違約行為時(shí)可以適用民法典第五百八十三條關(guān)于合同違約的規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或者采取補(bǔ)救措施后，對(duì)方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失”。也就是說(shuō)，瑨姐如果真的如一諾懷疑，未按照要求母乳喂養(yǎng)，給禾禾偷喂奶粉，其應(yīng)立即停止上述行為。若有相關(guān)醫(yī)學(xué)證據(jù)能夠證明禾禾出現(xiàn)的黃疸或發(fā)燒癥狀與瑨姐的行為有關(guān)，其還需要承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任，例如醫(yī)藥費(fèi)、交通費(fèi)等。

但由于月嫂服務(wù)的對(duì)象之一是嬰兒，所以在嬰兒因違約受到傷害時(shí)難以取證，且因?yàn)閶雰旱纳眢w處于比較脆弱的特殊階段，其出現(xiàn)的一些嬰幼兒疾病很難證明與月嫂的行為有因果關(guān)系，所以最好的方式就是父母及時(shí)關(guān)注月嫂行為的同時(shí)，有條件的話可以在家中重點(diǎn)區(qū)域，如臥室、客廳、廚房安裝24小時(shí)監(jiān)控，同時(shí)在挑選月嫂時(shí)要注意審核月嫂公司或月嫂本人的相關(guān)證件是否合格，盡到注意義務(wù)。

情景二：月嫂未履行完合同義務(wù)不辭而別

【劇情】

產(chǎn)后媽媽覺得最真實(shí)的是“選一個(gè)靠譜的月嫂真難”，劇中瑨姐在禾禾得黃疸后與一諾爆發(fā)過(guò)一次爭(zhēng)吵，瑨姐也通過(guò)和老鄉(xiāng)打電話的方式吐露雇主家的孩子得黃疸進(jìn)了醫(yī)院，自己有的忙了。以上種種鋪墊后，瑨姐在禾禾還未出院時(shí)不辭而別，這給一諾后來(lái)多米諾骨牌似的連鎖反應(yīng)埋下了伏筆。

【說(shuō)法】

月嫂不辭而別的行為屬于合同根本違約，應(yīng)該根據(jù)合同的約定進(jìn)行賠償，如支付違約金或適用合同定金條款。這里給產(chǎn)后媽媽們作一個(gè)提示：選用月嫂進(jìn)行服務(wù)時(shí)盡量不要請(qǐng)沒有公司統(tǒng)一管理的月嫂，因?yàn)檫@樣的月嫂不僅可能不具備資質(zhì)，還可能在服務(wù)中途不辭而別或收了定金卻不能及時(shí)到崗，雇主難以通過(guò)法律途徑維護(hù)自身的權(quán)益，且給產(chǎn)后媽媽帶來(lái)不必要的麻煩和焦慮。另外，產(chǎn)后媽媽在與月嫂簽訂合同時(shí)，切記約定定金條款或違約責(zé)任，并留存月嫂的身份證及一系列證件復(fù)印件，保存好定金轉(zhuǎn)賬憑證。

在疫情的大背景下，生活中諸多情況千變?nèi)f化，尤其是對(duì)于月嫂住家服務(wù)這種勞務(wù)合同關(guān)系。2019年10月，北京待產(chǎn)媽媽楊某與月嫂張某簽訂服務(wù)合同，約定張某于2020年1月底至3月初為楊某提供月嫂服務(wù)，合同還約定了定金條款、月嫂工資及若因楊某原因取消月嫂預(yù)定服務(wù)，定金不予退還，后楊某向張某轉(zhuǎn)賬定金。2019年底至2020年初，新冠疫情暴發(fā)，北京管控嚴(yán)格，大多社區(qū)通知居民凡從外地返京均需隔離15天，而此時(shí)的張某在外地老家過(guò)年，而其需在北京為楊某提供月嫂服務(wù)。楊某出于疫情考慮想要解除合同并要求張某退還定金，張某則認(rèn)為楊某因自身的考慮解除合同，根據(jù)合同約定定金可不予退還，故楊某訴至法院。法院認(rèn)為，雖然涉案合同的解除確因楊某出于自身考慮，但楊某的考慮在疫情不可抗力和月嫂服務(wù)具有一定時(shí)效性的雙重影響下具有一定的合理性，故法院酌定楊某對(duì)合同的解除應(yīng)承擔(dān)40%的責(zé)任，張某應(yīng)退還定金的60%。

因此，疫情期間簽訂住家勞務(wù)合同，要尤為注意約定疫情相關(guān)合同違約及解除條款，保證服務(wù)合同的各項(xiàng)權(quán)利和義務(wù)順利履行，這也是為了每一位面臨人生新階段的女性能夠安然度過(guò)特殊時(shí)期，不要因此給生活帶來(lái)焦慮。

離婚進(jìn)行時(shí)需要注意哪些？

情景一：離婚冷靜期

【劇情】

方一諾因?yàn)樾ぢ烦鲕壊⒁辉龠`反自己的諾言而心如死灰，終于與肖路離婚，兩個(gè)人簽完協(xié)議在民政局辦理了離婚手續(xù)。那么如果兩人反悔，不想離婚，在已經(jīng)遞交離婚登記申請(qǐng)后還有挽回的余地嗎？

【說(shuō)法】

《中華人民共和國(guó)民法典》第一千零七十七條規(guī)定：自婚姻登記機(jī)關(guān)收到離婚登記申請(qǐng)之日起三十日內(nèi)，任何一方不愿意離婚的，可以向婚姻登記機(jī)關(guān)撤回離婚登記申請(qǐng)。前款規(guī)定期限屆滿后三十日內(nèi)，雙方應(yīng)當(dāng)親自到婚姻登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)發(fā)給離婚證；未申請(qǐng)的，視為撤回離婚登記申請(qǐng)。

《民法典》新增了“離婚冷靜期”，意味著在遞交離婚登記申請(qǐng)后的30天內(nèi)，夫妻任意一方都有權(quán)利反悔，都可以到婚姻登記機(jī)關(guān)要求撤回離婚的申請(qǐng)。設(shè)置離婚冷靜期是為自愿離婚的夫妻雙方在登記離婚中設(shè)置適當(dāng)?shù)臅r(shí)間“門檻”，促進(jìn)雙方冷靜思考、妥善抉擇，既能保障他們的離婚自由，又能促使雙方作出正確的選擇。同時(shí)，我們需要理性看待，法律設(shè)立離婚冷靜期，依然是堅(jiān)持婚姻自由，不是給離婚設(shè)置障礙。在離婚這件事情上，法律采取了一種較為溫和的態(tài)度。目的是防止夫妻之間一時(shí)沖動(dòng)就離婚、草率離婚。需要說(shuō)明的是，夫妻有婚內(nèi)互相包容扶持的義務(wù)，但如果一方存在家庭暴力或者出軌等破壞夫妻感情的行為，另一方一定要及時(shí)拿起法律的武器向法院提出離婚訴訟來(lái)捍衛(wèi)自己的合法權(quán)益。離婚冷靜期不應(yīng)成為我們對(duì)婚姻中出現(xiàn)有違情理和法理的情形時(shí)說(shuō)“不”的桎梏。

情景二：離婚財(cái)產(chǎn)分割

【劇情】

方一諾與肖路簽完協(xié)議辦完手續(xù)，又相約去方家結(jié)算財(cái)產(chǎn)。按道理說(shuō)，在失去妻女后，肖路非常悔恨，且是他對(duì)這段婚姻的破裂有重大責(zé)任，在結(jié)算財(cái)產(chǎn)時(shí)多少會(huì)因?yàn)槔⒕味套專聦?shí)上卻并不是如此。兩個(gè)人心中都憋著一團(tuán)火，從開始的一人一句地對(duì)吵，到后來(lái)高頻率地互相指責(zé)，“戰(zhàn)況”越來(lái)越劇烈，情緒一浪高過(guò)一浪。

【說(shuō)法】

當(dāng)往日的夫妻成為陌路人，曾經(jīng)共同置辦的房屋家具、車輛，投入的理財(cái)或者股票收益，這些財(cái)產(chǎn)該如何分割呢？

《民法典》第一千零六十二條規(guī)定，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的下列財(cái)產(chǎn)，為夫妻的共同財(cái)產(chǎn)，歸夫妻共同所有：（一）工資、獎(jiǎng)金和其他勞務(wù)報(bào)酬；（二）生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)、投資的收益；（三）知識(shí)產(chǎn)權(quán)的收益；（四）繼承或贈(zèng)與所得的財(cái)產(chǎn)，但是本法第1063條第3項(xiàng)規(guī)定的除外；（五）其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財(cái)產(chǎn)。《民法典》第一千零八十七條規(guī)定，離婚時(shí)，夫妻的共同財(cái)產(chǎn)由雙方協(xié)議處理；協(xié)議不成的，由人民法院根據(jù)財(cái)產(chǎn)的具體情況，按照照顧子女、女方和無(wú)過(guò)錯(cuò)方權(quán)益的原則判決。由此可見，夫妻在離婚的時(shí)候財(cái)產(chǎn)分割的第一原則就是雙方協(xié)商處理。雙方協(xié)商處理意味著，只要不侵犯第三人的利益，不侵犯國(guó)家社會(huì)的集體的利益，可以隨意分割財(cái)產(chǎn)，一方凈身出戶，全部都?xì)w另一方，或者二八分、三七分等，都是沒有問(wèn)題的。

趙某與高某系再婚，婚前均有住房。趙某于婚前采用按揭貸款方式購(gòu)買了一套房屋供雙方婚后居住，至今貸款尚未還清。離婚訴訟中，趙某主張?jiān)撎追慨a(chǎn)歸其所有，高某表示同意，但要求分得婚姻關(guān)系存續(xù)期間房屋價(jià)格上漲收益中的二分之一。法院審理后認(rèn)為，趙某婚前以個(gè)人名義簽訂購(gòu)房合同，支付首付款，按揭貸款購(gòu)房并且將房屋登記在其個(gè)人名下，但是婚后雙方共同償還貸款，因此上述房屋有一部分屬于趙某的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，但也有一部分具有夫妻共同財(cái)產(chǎn)的屬性。既然高某已經(jīng)同意房屋歸趙某所有，爭(zhēng)議是如何就婚姻關(guān)系存續(xù)期間雙方償還銀行貸款所形成的財(cái)產(chǎn)權(quán)益向?qū)Ψ窖a(bǔ)償?shù)膯?wèn)題。法院判決趙某就婚姻存續(xù)期間雙方共同還貸支付的款項(xiàng)和其相應(yīng)財(cái)產(chǎn)增值部分，對(duì)高某進(jìn)行適當(dāng)補(bǔ)償。

《民法典》第一千零九十一條規(guī)定：有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無(wú)過(guò)錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償：（一）重婚；（二）與他人同居；（三）實(shí)施家庭暴力；（四）虐待、遺棄家庭成員；（五）有其他重大過(guò)錯(cuò)。

侯某與趙某經(jīng)人介紹認(rèn)識(shí)后結(jié)婚，并于婚后次年生了一個(gè)兒子。兒子出生后，雙方因育兒觀念差異較大經(jīng)常發(fā)生爭(zhēng)吵，在一次爭(zhēng)吵中侯某毆打了趙某，趙某向法院申請(qǐng)了人身保護(hù)令。現(xiàn)雙方感情已經(jīng)破裂且分居達(dá)兩年，趙某向法院起訴要求離婚并主張損害賠償，法院認(rèn)為侯某在婚內(nèi)有毆打趙某的暴力行為，趙某以此為由要求侯某支付損害賠償?shù)恼?qǐng)求應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С帧?/p>

王某起訴要求與何某離婚，并主張離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。對(duì)于離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，法律規(guī)定夫妻一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等負(fù)擔(dān)較多義務(wù)的，離婚時(shí)有權(quán)向另一方請(qǐng)求補(bǔ)償，另一方應(yīng)當(dāng)給予補(bǔ)償。何某長(zhǎng)年在外地工作，很少在家，王某對(duì)照顧雙方的女兒小何負(fù)擔(dān)較多義務(wù)，且何某的母親關(guān)某也與王某及小何共同生活，王某對(duì)關(guān)某的日常生活也有一定照料，故法院支持了王某主張的離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的要求。

父母離婚后的孩子何去何從？

情景一：孩子的撫養(yǎng)權(quán)與探望權(quán)

【劇情】

方一諾與肖路離婚后禾禾跟著母親生活，一諾在離婚時(shí)就明確表示以后不會(huì)讓肖路與禾禾見面，因?yàn)樗X得肖路的行為不配做一個(gè)父親。日后的五年間，一諾也確實(shí)沒讓禾禾與肖路見過(guò)一面。

【說(shuō)法】

民法典一千零八十四條規(guī)定：“父母與子女間的關(guān)系，不因父母離婚而消除。離婚后，子女無(wú)論由父或者母直接撫養(yǎng)，仍是父母雙方的子女。離婚后，父母對(duì)于子女仍有撫養(yǎng)、教育、保護(hù)的權(quán)利和義務(wù)。離婚后，不滿兩周歲的子女，以由母親直接撫養(yǎng)為原則。已滿兩周歲的子女，父母雙方對(duì)撫養(yǎng)問(wèn)題協(xié)議不成的，由人民法院根據(jù)雙方的具體情況，按照最有利于未成年子女的原則判決。子女已滿八周歲的，應(yīng)當(dāng)尊重其真實(shí)意愿”。

現(xiàn)實(shí)中，除非出現(xiàn)極特殊的母親確實(shí)不適合撫養(yǎng)孩子的情況，如母親無(wú)民事行為能力或限制民事行為能力、母親吸毒等不利于孩子成長(zhǎng)的事由，未滿兩周歲的孩子都由母親撫養(yǎng)。已滿八周歲的孩子，法院會(huì)充分尊重孩子的意見進(jìn)行撫養(yǎng)權(quán)歸屬的認(rèn)定。而在兩周歲到八周歲之間的孩子，法院會(huì)根據(jù)具體情況酌定，多以孩子父母雙方的經(jīng)濟(jì)狀況、生活秉性是否有利于孩子成長(zhǎng)，父母雙方對(duì)孩子前期的照料情況多寡、孩子的生活習(xí)慣及孩子自身的意愿作為參考。因此劇中禾禾在未滿兩周歲的情況下，原則上都由母親一諾撫養(yǎng)。

另，民法典第一千零八十六條規(guī)定：“離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或者母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)。行使探望權(quán)利的方式、時(shí)間由當(dāng)事人協(xié)議；協(xié)議不成的，由人民法院判決。父或者母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望；中止的事由消失后，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)探望”。故劇中方一諾離婚后不讓禾禾與肖路見面是違反法律有關(guān)不直接撫養(yǎng)子女一方父或母探望權(quán)的規(guī)定，即便肖路有婚姻存續(xù)期間的出軌情況，這不必然導(dǎo)致其失去探望自己女兒的權(quán)利。肖路的情況是否適合探望禾禾，需由法院認(rèn)定，假如肖路出現(xiàn)極端的生活作風(fēng)問(wèn)題對(duì)禾禾的成長(zhǎng)產(chǎn)生影響，不適合探望女兒，在這樣的情況及影響消失后，也應(yīng)恢復(fù)探望。

現(xiàn)實(shí)中，法院有不少要求執(zhí)行探望權(quán)的案子，多為父母離婚后，雙方積怨已深，直接撫養(yǎng)子女一方不讓另一方探望孩子。其實(shí)父母的矛盾如果以這樣的方式爆發(fā)在孩子身上，是不利于孩子成長(zhǎng)的，即便離婚，父母一方都不缺席孩子的成長(zhǎng)，才是對(duì)孩子最好的愛，因此法律保護(hù)父或母正常的探望權(quán)。

情景二：孩子特殊花費(fèi)負(fù)擔(dān)

【劇情】

禾禾生重病，需要骨髓移植，這涉及大筆治療費(fèi)用，雖然在劇中愛禾禾的人很多，治療費(fèi)用問(wèn)題并未成為新的矛盾爆發(fā)點(diǎn)，但是現(xiàn)實(shí)中有很多離婚后父母會(huì)重新提出撫養(yǎng)費(fèi)糾紛訴訟，要求不直接撫養(yǎng)孩子一方承擔(dān)孩子醫(yī)療費(fèi)或教育附加相關(guān)費(fèi)用。

【說(shuō)法】

民法典第一千零八十五條規(guī)定：“離婚后，子女由一方直接撫養(yǎng)的，另一方應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)部分或者全部撫養(yǎng)費(fèi)。負(fù)擔(dān)費(fèi)用的多少和期限的長(zhǎng)短，由雙方協(xié)議；協(xié)議不成的，由人民法院判決。前款規(guī)定的協(xié)議或者判決，不妨礙子女在必要時(shí)向父母任何一方提出超過(guò)協(xié)議或者判決原定數(shù)額的合理要求”。

根據(jù)上述規(guī)定，禾禾在患重大疾病時(shí)，如果出現(xiàn)治療費(fèi)用吃緊的情況，一諾有權(quán)要求肖路支付合理數(shù)額的費(fèi)用用于禾禾治病，而肖路對(duì)于孩子的責(zé)任也不僅限于支付約定數(shù)額的撫養(yǎng)費(fèi)用。

情景三：孩子與繼父母的撫養(yǎng)、贍養(yǎng)關(guān)系

【劇情】

一諾在離婚后與謝天華結(jié)婚，謝天華開始照顧禾禾，在禾禾的成長(zhǎng)中充當(dāng)父親的角色，禾禾也認(rèn)為謝天華就是自己的父親，稱呼謝天華“爸爸”，禾禾與謝天華之間實(shí)際形成了繼父母子女關(guān)系。

【說(shuō)法】

民法典第一千零七十二條規(guī)定：“繼父母與繼子女間，不得虐待或者歧視。繼父或者繼母和受其撫養(yǎng)教育的繼子女間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，適用本法關(guān)于父母子女關(guān)系的規(guī)定”。因此謝天華如果對(duì)禾禾盡了撫養(yǎng)義務(wù)，則其與禾禾在法律上的關(guān)系和該關(guān)系受法律的保護(hù)程度等同于肖路與禾禾的父母子女關(guān)系。這樣的關(guān)系也延伸到贍養(yǎng)和繼承的規(guī)定。

有關(guān)可能的醫(yī)療責(zé)任糾紛的延伸

【劇情】

禾禾得了白血病，需要移植骨髓才能救下來(lái)。可惜，找尋合適的配型是一個(gè)漫長(zhǎng)且艱難的過(guò)程，當(dāng)然，也不是沒有捷徑可以走。親弟弟妹妹的臍帶血，就是一個(gè)極大的配型希望。按照醫(yī)生所說(shuō)，有50%的希望。值得注意的是，50%的希望同時(shí)也意味著失敗的幾率也是50%，一旦手術(shù)失敗就容易引起醫(yī)療事故糾紛。

【說(shuō)法】

《民法典》第一千二百二十二條規(guī)定：患者在診療活動(dòng)中受到損害，有下列情形之一的，推定醫(yī)療機(jī)構(gòu)有過(guò)錯(cuò)：（一）違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定；（二）隱匿或者拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料；（三）遺失、偽造、篡改或者違法銷毀病歷資料。在上述情形下，醫(yī)療損害責(zé)任類糾紛的舉證規(guī)則不同于一般侵權(quán)責(zé)任糾紛，應(yīng)當(dāng)由醫(yī)療機(jī)構(gòu)對(duì)其沒有過(guò)錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任。

本版文/北京平谷法院法官助理 王新 許驍